COMENTARIOS AL RECURSO DE APELACIÓN EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL-David Alejandro García Hellebuyck

COMENTARIOS AL RECURSO DE APELACION EN EL CODIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL
(LEGISLACION-DOCTRINA-JURISPRUDENCIA-CASOS PRACTICOS)
David Alejandro Garcia Hellebuyck1


SUMARIO: 1. EL DERECHO A RECURRIR. 2. RECURSO DE APELACION: GENERALIDADES Y NATURALEZA JURIDICA. 2.1.) Principio De Impugnacion Objetiva. 2.2.) Principio De Impugnacion Subjetiva. 2.3.) Principio de la doble Instancia. 2.4) Reformatio In Peius o reforma en perjuicio. 2.5.) Principio de Personalidad. 2.6.) Principio de Singularidad del Recurso. 3. CARACTERISTICAS DEL RECURSO DE APELACION. 3.1) Potestativo. 3.2) Renunciable. 3.3) Desistible. 3.4) Perentorio. 3.5) Solo Opera a Instancia de Parte. 4. RESOLUCIONES RECURRIBLES EN APELACION. 5. EFECTO SUSPENSIVO DEL RECURSO DE APELACION. 6. TRAMITE E INTERPOSICION DEL RECURSO DE APELACION. 6.1) ANTE EL JUEZ A QUO. 6.2.) ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM. 7. AUDIENCIA Y PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA. 8. SENTENCIA DE APELACION. 9. DESERCION DE RECURSO.


1. EL DERECHO A RECURRIR
1.1.) Recurso viene del latin recurriere, que significa “volver a recorrer”2, con lo que se alude a la idea de repeticion de la andadura procesal, es decir, del enjuiciamiento hecho por el Tribunal cuya resolucion se impugna. Esta raiz etimologica del termino dice Don PICOSTE BOBILLO3, responde a la idea nuclear de aquello a que se aspira mediante el recurso: que el Tribunal al que se acude revise lo hecho por otro distinto, cuya decision se estima injusta.
1 Licenciado en Ciencias Juridicas por la Universidad de El Salvador, con diplomados en Derecho Bancario y Derecho Empresarial, actualmente colaborador Judicial de la Camara de la Tercera Seccion del Centro con sede en San Vicente. Para comentarios sobre este articulo por favor escribir a mi correo electronico: Esta dirección electrónica esta protegida contra spam bots. Necesita activar JavaScript para visualizarla
2 Bobillo, Julio Picatoste y otros. Los recursos y otros medio de de impugnacion en la Ley de Enjuiciamiento Civil. Editorial Bosch, Espana, 2009, Pag. 21
3 Ibidem
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El Doctor GUILLERMO ALEXANDER PARADA GAMEZ4 en su tesis doctoral: “La oralidad en el proceso civil” nos da un concepto, de que debemos entender por recurso, asi el jurista salvadoreno nos dice lo siguiente:
“Los recursos son actos procesales en virtud de los cuales quien se considere agraviado por una resolucion judicial pide, en el mismo proceso, que mediante un nuevo examen del proceso sean subsanados los errores que lo perjudiquen, revocando, reformando, modificando, ampliando o anulando la resolucion. Tal interposicion debe reunir ciertos requisitos, como lo son la calidad de parte del recurrente, la existencia del gravamen, la deduccion oportuna y la competencia del organo destinatario.”5
1.2.) La doctrina mayoritaria entiende que el fundamento de los recursos se estudia a partir de un doble punto de vista:
A) A partir de un fundamento filosofico: La razon primera a que se acude para justificar y fundamentar los recursos es la falibilidad humana, es decir, se fundamenta en la posibilidad humana que se tiene de cometer errores o equivocaciones en las decisiones judiciales, evitando asi una decision injusta.
B) A partir de un fundamento Juridico: seria un derecho constitucional relativo al debido proceso y a las garantias de defensa y audiencia.
Partiendo de lo anterior debemos razonar: ?cual es la naturaleza juridica de los recursos como medios de impugnacion?, ?seran estos una categoria de derechos fundamentales, tienen configuracion y reconocimiento constitucional o simplemente son normas juridicas creados por el Legislador como una facultad de crear normas secundarias?, al respecto cabe destacarse que la Honorable Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador en reiteradas sentencias ha dicho lo siguiente sobre el derecho a recurrir:
”El derecho de audiencia se relaciona con el derecho a recurrir ante cualquier autoridad de una manera seria y respetuosa, entendiendose por esto como una categoria juridica procesal con proteccion constitucional, en virtud del cual es posible controvertir una
4 Parada Gamez, Guillermo Alexander. Oralidad en el proceso civil. Coleccion profesores volumen 1, Editorial UCA, 2008. Pag. 274
5 En terminos mas sencillos podemos reducir dicho concepto a que los recursos son mecanismos controladores de la actividad jurisdiccional encaminados a corregir los errores judiciales cuando estos ultimos existan, ademas de ser medios que la ley franquea a los litigantes para impugnar las resoluciones judiciales, cuando advierten errores judiciales en dichas resoluciones. No debemos olvidar que la finalidad ultima de los recursos consiste en enmendar los errores judiciales, la cual es la maxima de los recursos, es decir, la correccion del error puede hacerse a traves del mismo Juez en un recurso horizontal o por un Tribunal Superior en Grado por medio de un recurso vertical o de Instancia.
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decision judicial o administrativa que cause perjuicio, a efecto que la misma autoridad que la proveyo o alguna otra en su caso, conozca sobre la misma.”6
“El derecho a recurrir se entiende como una categoria juridica procesal con proteccion constitucional, en virtud del cual es posible controvertir una decision judicial que cause perjuicio, a efecto que la misma autoridad que la proveyo o alguna otra en su caso, conozca sobre la misma”7
De las Sentencias anteriores en un primer momento entendemos que el derecho a los recursos no es un derecho subjetivo constitucional, por cuanto este no esta expresamente en la Constitucion; sin embargo se advierte que la Sala se refiere a que tacitamente se puede extraer dicho derecho a partir de un analisis constitucional que deviene como proteccion de los derechos de Audiencia y peticion regulados en los articulos 11 y 18 por parte de la carta magna, por lo que se entenderia que los recursos si bien es cierto no estan expresamente en el articulado supremo, son categorias constitucionales desarrolladas por el legislador en normativa secundaria, como mecanismos para controlar los posibles errores judiciales y ademas para garantizar el debido proceso como se dejo plasmado anteriormente; entendiendose ademas que el control de las resoluciones de los Tribunales es tambien interes general de la sociedad ya que fortalece la administracion de justicia en cuanto dicho sistema de recursos garantiza la justicia de sus decisiones y la unidad de la Jurisprudencia y por otra parte aumenta la confianza del pueblo en la funcion jurisdiccional.-
1.3.) Continuando con el tema en analisis y siguiendo al Doctor GUILLERMO ALEXANDER PARADA GAMEZ confirma la posicion de la doctrina y la Jurisprudencia cuando nos dice lo siguiente sobre los recursos:
“””””….el derecho a impugnar las decisiones judiciales tienen ciertos limites impuestos por el propio legislador. Es una categoria juridica constitucional en virtud de la cual es posible atacar el contenido de una decision que cause perjuicio, a efecto de que la misma autoridad que la proveyo, o alguna otra en su caso, conozcan sobre la misma. Ahora bien, el hecho que sea de configuracion legal supone darle un doble sentido a la norma, a saber : uno, el que no se tenga posibilidad de acceder al mismo si no esta previsto como tal, y dos, el que
6 Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Sentencias interlocutorias en Procesos de Amparo Referencias 300-2004, de las catorce horas y cincuenta y cuatro minutos del dia dieciseis de febrero de dos mil cinco y 998-2003 de a las catorce horas y cincuenta y dos minutos del dia dieciocho de octubre de dos mil cuatro.
7 Sala de lo constitucional de la Corte Suprema de Justicia, referencia 996-2003 de las catorce horas y cincuenta y dos minutos del dia diecinueve de julio de dos mil cuatro.
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un Juez este obligado, contrario sensu, a admitirlo asi la Ley asi lo ha establecido y si se cumplan con los las formalidades de procesabilidad para ello…..”8
1.4.) Para ahondar en el tema finalmente debemos presentar la posicion internacional sobre las interrogantes en estudio; asi debemos hacer un analisis sobre los Tratados Internacionales que a su vez son Ley de la republica conforme al Art. 144 Cn., y la opinion de la Comision Interamericana de Derechos Humanos, y asi en el orden que se menciona diremos lo siguiente:
En cuanto a la Convencion Americana de Derechos Humanos conocida como Pacto de San Jose, la cual es Ley de la Republica segun D.L. N? 319, del 30 de marzo de 1995, publicado en el D.O. N? 82, Tomo 327, del 5 de mayo de 1995, en su Articulo 8 inciso 2? Parrafo H menciona:
“””derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior””””
Debemos mencionar que esta disposicion se encuentra en las “garantias judiciales” en materia penal, sin embargo haciendo una interpretacion extensiva puede concluirse que puede aplicarse perfectamente para las demas materias, partiendo de que todos los procesos son derechos del justiciable.-
Sobre el articulo citado de la Convencion, la Corte Interamericana de derechos Humanos en opinion consultiva dijo lo siguiente:
“En materia que conciernen con la determinacion de los derechos y obligaciones de orden civil, laboral o fiscal o de cualquier otro caracter, el articulo 8 no especifica “garantias minimas”, como lo hace el numeral 2 al referirse a materia penal. Son embargo, el concepto de “debidas garantias” se aplica tambien a esos ordenes y por ende en ese tipo de materias el individuo tiene derecho tambien al debido proceso que se aplica en materia penal”
Al verter tal opinion, la Corte pone de manifiesto que resulta tambien aplicable al proceso civil y comercial todas las garantias enumeradas para el proceso penal, en este caso el derecho a recurrir de las decisiones judiciales.-
1.5.) De las lecturas anteriores podemos concluir tres situaciones basicas, sobre el derecho a recurrir:
A) En primer lugar, debemos mencionar que de la lectura y posicion doctrinaria y Jurisprudencial debemos decantarnos, de que los recursos son derechos constitucionales que aun sin estar comprendidos como derechos subjetivos constitucionales expresamente, se puede extraer de la interpretacion y principios constitucionales como parte del derecho de audiencia, defensa y
8 Parada Gamez, Guillermo Alexander., op cit., Pag. 279
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peticion que tiene cualquier ciudadano y por tanto deben ser garantizados en la normativa secundaria por las razones ya expuestas;
B) En segundo lugar es obligacion del Legislador el proporcionar al ciudadano las herramientas juridicas eficaces para garantizar sus derechos constitucionales, de tal manera que la actividad impugnativa y el recurso que la Ley estipule contra determinada resolucion judicial pueda corregir el defecto alegado por el recurrente.
A modo de ejemplo en materia penal tanto en Espana como en Costa Rica unicamente se permitia contra la sentencia definitiva recurso de casacion el cual es extremadamente limitado y rigorista; por lo que los ciudadanos al demandar ante los Tribunales Internacionales, estos ultimos dijeron que el mecanismo de doble instancia era el mas idoneo como mecanismo controlador de la actividad jurisdiccional ya que debia existir la posibilidad de un nuevo examen de los hechos y de las valoraciones que llevaron al Juez a tomar la decision; no debiendose entender esta posicion como recurso de apelacion, ya que puede denominarse de la manera que se desee y lo importante es que se cumplan los requisitos anteriores para garantizar al justiciable un debido proceso con todas sus garantias;
C) Finalmente debemos mencionar que los recursos deben cumplir ciertas reglas o requisitos para su admisibilidad, pues sin ellos no se garantiza la seguridad juridica, por eso diremos que el recurso para armonizarse con el principio constitucional citado, el Legislador debe establecer un marco juridico capaz de tutelar los derechos fundamentales, pero debiendo guardarse reglas preestablecidas (Principio de Legalidad), entendiendose esas reglas como requisitos preestablecidos de admisibilidad y procedencia de cualquier recurso, es decir, que la interposicion de un recurso no es un derecho absoluto ya que deben llenarse minimamente los requisitos que el Legislador a establecido en la normativa secundaria, por razones de seguridad juridica; aunque siempre debe tenerse en cuenta evitar los ritualismos y formulas innecesarias para no violentar el derecho de audiencia y peticion que son parte del derecho a recurrir como ya establecio la Sala de lo Constitucional en las Sentencias comentadas.
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2. RECURSO DE APELACION:
GENERALIDADES Y NATURALEZA JURIDICA
2.1.) La justificacion del recurso de apelacion goza de reconocimiento constitucional por ser la accion, una manifestacion tipica del derecho de peticion y este implica acceso a la jurisdiccion, derecho a recurrir y de peticion como manifestaciones de la garantia de audiencia.-
La apelacion9 es genericamente, como todo recurso, un medio juridico de impugnacion de sentencias y resoluciones; asi la persona agraviada por una resolucion tiene dentro de los limites que la ley senale, poderes de impugnacion destinados a promover un nuevo examen de la misma y su revocacion, anulacion o modificacion si ello resulta procedente.-
2.2.) La doctrina y la jurisprudencia han establecido, las siguientes caracteristicas y principios aplicables al recurso de apelacion:
2.2.1.) Principio de Impugnacion Objetiva10: Este principio consiste en que las resoluciones judiciales solo son impugnables a traves de las formas previamente establecidas en la Ley, es decir, que la ley con anticipacion debe haber prescrito el medio legal o recurso a utilizar contra determinada resolucion judicial, en consecuencia el litigante no puede crear medios impugnativos; por eso el recurso a utilizar debe estar establecido con las formas y requisitos con los que deba tramitarse.
9 La Jurisprudencia Nacional sobre este recurso ordinario ha dicho lo siguiente: “…la apelacion en nuestra legislacion procesal, constituye una fase del juicio, no un juicio nuevo, en ese sentido, el legislador establecio la prueba con caracter excepcional, determinando en forma taxativa los casos en que procede. Se dice, pues, que se admiten ciertas pruebas y la probanza de ciertas excepciones, de ciertos puntos, con excesiva limitacion, sin poder alegarse nuevos hechos; y, procurando no alterar la naturaleza de la causa principal.” SENTENCIA DEFINITIVA. CASACION. SALA DE LO CIVIL. REF. 1513-2003, Rom. VII, parrafo 3°, de las 10:15 del 29/07/2003; en el mismo sentido Reiteras resoluciones de la Camara de la Tercera Seccion del Centro, referencias 18 folios N? 14 y 15 de las 16:00 del dia 26/11/2010; A-1-1-2010 de las 16:00 del dia 09/12/2010 y JEM-3-2011.SV de las 11:35 del dia 24/02/2011, han establecido el anterior concepto diciendo lo siguiente: “El recurso de apelacion es un recurso ordinario, todos los recursos son mecanismos controladores de la actividad jurisdiccional, encaminados a corregir los errores judiciales (si los hubieren)…”
10 La Camara de la Tercera Seccion del Centro en proceso con referencia 134-09-C-Z de las 15:00 del 12/10/2010 fundamento la inadmisibilidad de un recurso de apelacion en materia procesal penal, aplicable al caso concreto en vista de la autonomia de la materia en comento, asi el Tribunal Colegiado dijo: “…..En materia de recurso de apelacion, rige el Principio de Taxatividad, como regla general y por consiguiente, no se puede recurrir en apelacion, sino por el medio que indique expresamente la Ley y en las oportunidades que la misma Ley senala, tal como lo ordena el Art. 406 CPP. Las resoluciones recurribles en apelacion son aquellas que expresamente en cada caso las indica la Ley como tales, de la manera expresada en el inciso primero del Art. 417 CPP…”
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Cada recurso tiene su propia forma de tramitacion, especialmente en distinta materia (penal, civil, mercantil, familia, etc.), por tanto debe existir una resolucion, es decir, una actuacion jurisdiccional del Juez que a la vez este establecida en la Ley para poder ser atacado con el recurso, esto tambien es denominado Taxatividad del recurso.
En la normativa procesal civil el Art. 212 CPCM ha clasificado las resoluciones judiciales en: decretos, Autos que estos a su vez pueden ser: Autos simples y definitivos; y por ultimo las sentencias.
Sobre cada resolucion el legislador ha establecido un recurso que tendra por finalidad enmendar el error judicial; asi el recurso de revocatoria solo procede contra los decretos y autos no definitivos tal como se desprende de la lectura del Art. 503 CPCM; en cambio el recurso de apelacion solo procede contra autos definitivos y sentencias por lo que las resoluciones impugnables desde el punto de vista objetivo seran desde la optica de que el recurso se haya dispuesto expresamente contra esa resolucion o que la resolucion se clasifique como un auto definitivo o sentencia para poder ejercer el medio impugnativo.-
Al analizar brevemente el Art. 278 CPCM, es el unico caso de exclusion de un Auto definitivo del catalogo de resoluciones inicialmente recurribles en apelacion11, en cuanto el Legislador previo que se interpusiera recurso de revocatoria contra esa resolucion dejando a salvo el derecho material del actor; sin embargo de la resolucion del recurso de revocatoria perfectamente cabe apelacion por ser este un Auto definitivo; pero debe establecerse el siguiente criterio: si el Juez A Quo en un proceso especial como el Ejecutivo, Monitorio, Posesorio o de Inquilinato declara inadmisible la demanda, a dicha resolucion no le cabe revocatoria porque es un Auto definitivo y porque ademas en base al principio en analisis, los articulos en lo pertinente dicen “rechazo”, ese rechazo
11 La Camara de la Tercera Seccion del Centro en proceso con referencia JEM-3-2011 dijo lo siguiente sobre la impugnacion objetiva del recurso de apelacion contra la inadmisibilidad de la demanda en el Proceso Ejecutivo, dicha resolucion establecio lo siguiente: “”””……dentro del Libro Tercero: Procesos Especiales; Titulo Primero: El proceso Ejecutivo, el Art. 461 inciso 1? CPCM menciona: “El auto que rechace la tramitacion de la demanda admitira recurso de apelacion“. Siendo en este caso que la inadmisibilidad de la demanda es un auto que pone fin al proceso haciendo imposible su continuacion, la resolucion es objetivamente impugnable, siendo el recurso de Apelacion el conducente y pertinente contra esta clase de resoluciones, no debiendose confundir con el recurso de revocatoria contra la inadmisibilidad de la demanda en el proceso comun declarativo del Art. 278 CPCM, ya que es la unica excepcion que el Legislador previo contra un auto definitivo, ya que por regla general el Art. 503 CPCM dispone que el recurso de revocatoria solamente procede contra autos no definitivos y decretos, no siendo este el caso dado como ya se expuso supra existe una norma expresa dentro del Proceso Ejecutivo la cual debe tomarse en cuenta por ser la norma especial dentro de esta tipologia de proceso….”””
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se configura como Auto definitivo y por ende el recurso pertinente es el de apelacion configurandose el requisito de Taxatividad.
Si se interpusiera recurso de revocatoria, el auto que resuelva la revocatoria no cabria apelacion simplemente porque el recurso seria extemporaneo dado que la revocatoria interpuesta contra el Auto definitivo que comentamos no es el recurso pertinente e idoneo contra dicha resolucion jurisdiccional y no suspende el plazo del recurso de apelacion.
2.2.2.) Principio de Impugnacion Subjetiva:
El articulo 501 Inciso primero del Codigo Procesal Civil y Mercantil regula el alcance del principio en comento:
“”””””””””Art. 501.- Tendran derecho a recurrir las partes gravadas por la resolucion que se impugna. Igual derecho asistira a los litisconsortes que resultaren gravados, aun cuando no se hubieran convertido en partes.”””””””””””””””
De la lectura del articulo transcrito podemos decir que solo estan legitimados para interponer el recurso de apelacion aquellos sujetos procesales a los que les alcanza una resolucion judicial; y por lo tanto el interes de recurrir debe ser un interes juridico y ademas legitimo.
La resolucion debe producir agravio siendo esta la situacion de desventaja en que se ubica a los litigantes a traves de una resolucion judicial.
La doctrina Espanola entiende por gravamen o agravio lo siguiente:
“””””significa que la resolucion recurrida tenga un contenido total o parcialmente desfavorable, que sea perjudicial para el recurrente, ya se trate de un perjuicio de indole material o procesal. Se habla en efecto de un gravamen material, cuando el perjuicio se causa con un pronunciamiento sobre la cuestion de fondo; o procesal, cuando se estima un excepcion procesal propuesta por el demandado……correlativamente, quien se ve favorecido por la resolucion, es decir, quien no sufre agravio ni perjuicio alguno con la resolucion, no podra recurrir porque no tiene interes y nada podra pedir del Tribunal ad quem…..”12
La doctrina salvadorena siguiendo al Licenciado Canales Sisco13 nos dice que en la medida que exista un gravamen, el perjudicado podra impugnar las resoluciones que se vayan sucediendo, siempre que estas sean recurribles y concluye que “sin agravio, no existe impugnacion”.
12 Bobillo, Julio Picatoste y otros., op cit., Pag. 53
13 Canales Sisco, Oscar Antonio. Medios de Impugnacion en el proceso civil salvadoreno III. Editorial UCA, 1? Ed., El Salvador, 2005. Pag. 8
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Analizado lo anterior si la sentencia por ejemplo a beneficiado a una parte ?Por que este contesta el recurso y porque comparece a segunda instancia si su pretension ha sido deducida a su favor? Obviamente el que ha ganado la litis no tiene asegurada su victoria sino hasta que la resolucion quede firme y previendo un dano o un agravio futuro si la resolucion es revocada o anulada y contraria a sus intereses, se avoca al Tribunal Superior solicitando que la resolucion impugnada se confirme a favor de sus intereses; ademas se le notifica del recurso para no violentar el principio de defensa y audiencia quedando a su disposicion si se avoca al Tribunal Superior o desiste de continuar con el mismo procediendose en todo caso a su rebeldia conforme al Art. 287 CPCM.
2.2.3.) Principio de la doble Instancia: Este principio surge a partir del sistema adoptado por el ordenamiento juridico salvadoreno, como mecanismo para acceder a la segunda instancia.
En ese sentido debemos remitirnos a las reglas de competencia establecidas en el Capitulo Segundo del Libro Primero, en dicha seccion en el Art. 29 N? 1 CPCM se establece la competencia de las Camaras de Segunda Instancia cuando se apela de un resolucion de un Juez de Primera Instancia y en el caso que la Camara conozca de las demandas contra el Estado y otras que la Ley senale, la Sala de lo Civil conocera del recurso de segun se extrae de la lectura del Art. 28 N? 3 CPCM.
Existe un caso curioso y es la apelacion del acuerdo de conciliacion regulado en el Art. 253 inciso 1? CPCM que literalmente dice:
“””””””””Art. 253.- El acuerdo de conciliacion podra ser apelado por las partes y por quienes pudieran sufrir perjuicio por aquel ante el Juzgado competente para conocer del asunto objeto de la conciliacion, por las causas que invalidan los contratos”””””””””””””
Si analizamos el articulo de forma literal pareciera que al decir apelacion habilita a la Camara de Segunda Instancia para conocer del agravio, pero si se le continua dando lectura al articulo citado advertimos que la competencia se delega al “Juez que debio de conocer el asunto a conciliar” es decir, la pretension principal y conforme a las reglas generales se le asignaria a un Juzgado de Primera Instancia, pero en las competencias del Art. 30 CPCM no extraemos el conocer en apelacion la resolucion en referencia.
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Entonces surge la duda ?conocera el Juez de Primera Instancia de la localidad o por el contrario sera la Camara de segunda Instancia por haberse utilizado el termino apelacion?
No existe una respuesta feliz al tema en comento, el Codigo Procesal Civil y Mercantil Comentado del Consejo Nacional de la Judicatura nos dice que la impugnacion de la resolucion que aprueba los acuerdos se logra mediante el recurso de apelacion, lo cual sigue la logica que toda resolucion definitiva sera impugnada por dicho recurso, lo que si constituye una marcada competencia, al habilitarse al Juzgado de Primera Instancia que pudiera conocer de las causas de invalidacion de los contratos, segun el Art. 253 inciso 1?, el cual encaja el Art. 30 ordinal 4? CPCM y continuan diciendo los autores que para delimitar aun mas la competencia funcional debera utilizarse analogicamente el precepto del articulo 508 inciso 2? CPCM.
Considero de manera personal que dicha concepcion es erronea por las siguientes razones: en primer lugar luego de las reformas introducidas por la Asamblea Legislativa por medio del decreto 319, del veintiseis de mayo de dos mil diez, por medio del cual se suprimio el inciso segundo del articulo 508, reduciendo de esta manera la amplitud del articulo que se comenta; ademas debemos preguntarnos si otorgale competencia al Juez de Primera Instancia cuando no la tiene segun se desprende de la lectura del articulo 30 CPCM, no violaria la garantia del Juez natural y el Principio de legalidad procesal, ya que cuando el Legislador dice “de los demas asuntos que determinen las leyes” esto se refiere a Leyes Especiales que remiten al Juez de lo Civil las pretensiones que en esas leyes se regulan, como por ejemplo los litigios que versan sobre derechos del medio ambiente en los casos que se regulan segun el Art. 99 de la Ley del Medio Ambiente en relacion al Art. 20 CPCM, en vista que no existen Tribunales Agroambientales.
En este caso como se exponia al principio de este trabajo, segun la opinion consultiva de la Corte Interamericana de derechos humanos el mecanismo de doble instancia es el idoneo para la revision de las decisiones judiciales, ademas que el vocablo apelacion es comunmente utilizado como recurso vertical, por ende la revision por un superior es el mejor mecanismo para conocer de la nulidad del acuerdo conciliatorio, por ser el competente la Camara de segunda Instancia de la localidad, para conocer del recurso de apelacion.
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2.2.4.) Reformatio In Peius o reforma en perjuicio:
El Art. 502 reconoce este Principio de manera categorica cuando dice:
“Art. 502.- Las sentencias que resuelvan el recurso no podran ser mas gravosas que la impugnada, a menos que la parte contraria hubiera a su vez recurrido o se hubiera adherido al recurso.”
Este principio obliga al Tribunal, a que cuando el recurrente hace uso de un recurso este no debe incurrir en una situacion mas gravosa a la que tenia antes de recurrir, ya que la parte afectada al hacer uso del mecanismo de impugnacion busca mejorar su situacion juridica y no agravarla o empeorarla. De agravarse dicha situacion como regala general esta seria inconstitucional y pudiera tutelarse por medio del Proceso de Amparo pero encausando la pretension desde la optica constitucional segun lo regula el Art. 12 L.Pr.Cn.
La Jurisprudencia de la Sala de lo Civil14 ha dicho lo siguiente sobre el Principio citado:
“El principio "reformatio in pejus" o reforma en perjuicio, consiste en una prohibicion al Juez superior de empeorar la situacion del apelante en los casos en que no ha mediado recurso de su adversario”
El principio de la "nec reformati in peius", tiene sus limitantes pues protege al apelante cuando solo el recurre del fallo que lo afecta, cuyo resultado no puede serle mas gravoso, pues no seria justo que su decision de apelar por considerarse agraviado le cause mayores perjuicios en la instancia superior, obviamente si el apelado expresa sus propios motivos de oposicion o se adhiere a la apelacion mediante nuevos elementos podria en algun momento causarle mayor agravio al apelante por la incorporacion de dichas circunstancias, caso contrario jamas se podra gravar mas la situacion del recurrente.
2.2.5.) Principio de Personalidad: Este principio regula que los recursos tienen existencia y vida propia, por tanto estan dentro del proceso, pero no son parte del proceso.
Los recursos son instrumentos juridicos que estan dentro del proceso a disposicion del litigante, para que este los utilice en el momento procesal oportuno; tambien debe mencionarse que los recursos deben estar en la Ley y esta situacion es conocida por la doctrina como legitimacion del recurso y debe entenderse que contra cada resolucion debe existir un recurso especifico.
14 SENTENCIA DEFINITIVA. CASACION. SALA DE LO CIVIL. REF. 126-C-2004, Rom. IV, Parrafo 14.
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2.2.6.) Principio de singularidad del recurso: Los recursos solo se pueden utilizar una vez contra una misma resolucion judicial. Consiguientemente no se puede intentar revocatoria de la revocatoria ya interpuesta; no se puede apelar sobre la apelacion es decir, no contra la misma resolucion, claro esta que cabe la posibilidad de varias apelaciones durante todo el proceso civil.


3. CARACTERISTICAS DEL RECURSO DE APELACION:
3.1) Potestativo: El litigante tiene la absoluta facultad o potestad de hacer uso o no de la alzada; es decir, que tiene la facultad de interponer o no interponer la apelacion, independientemente de que la resolucion a impugnar le cause agravio o no. La apelacion y todos los recursos en general se caracterizan porque su aplicabilidad depende en ultima instancia del litigante agraviado.
3.2) Renunciable: El litigante puede renunciar a la interposicion del recurso; pero puede renunciar unicamente en la oportunidad procesal que le nace el derecho a recurrir15. No puede recurrir cuando el derecho no le ha nacido.16
15 Durante mucho tiempo existio dentro del derogado Codigo de Procedimientos Civiles la negativa de admitir apelacion cuando se habia renunciado anticipadamente mediante algun documento o titulo contractual, pero inicialmente en el ano de 1998 la Jurisprudencia Civil dijo lo siguiente: “”””””…..La Sala quiere dejar establecido su criterio en cuanto a la renuncia contractual y anticipada al derecho de apelar, tal como lo ha hecho en sentencias anteriores. En efecto, el derecho de recurrir nace, como reiteradamente la doctrina lo ha dicho, cuando dentro de un proceso, o excepcionalmente, un procedimiento judicial, se dicta una resolucion que produce un perjuicio a cualquiera de las partes, de manera que solamente frente a la concurrencia de estos dos supuestos puede con propiedad hablarse de que el perjudicado tiene la facultad legal de motivar al organo jurisdiccional mediante la interposicion de un recurso. Y es que, apoyandose la Sala nuevamente en la doctrina, y siendo el derecho a recurrir de estricto orden procesal, su existencia y viabilidad esta condicionado a que haya un proceso; o se concibe entonces que extra- proceso pueda renunciarse al ejercicio de un derecho procesal que no ha nacido porque aun no hay proceso, ni se sabe si en algun momento podra existir, acuerdo de renuncia que se tomo, como en el caso de autos, por anticipado en el documento en donde se formalizo la obligacion que ahora se reclama””””””””” Sentencias CASACION. SALA DE LO CIVIL. referencias 1094-1998, Rom. V, Parrafo 2° y REF. 1111-2000 de las 8:50 del 30/06/2000.
16 Por proceso de inconstitucionalidad la Sala de lo Constitucional, declaro de un modo general y obligatorio inconstitucional el Art. 986 Ord. 2? Pr.C., segun se establecio en dicha resolucion referencia 9-97, 12:05 del 15/02/2002
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Puede renunciar de forma expresa o tacita.
En forma expresa: El litigante manifiesta al Juez su deseo, voluntad o decision de no recurrir, comunmente se hace mediante escrito dirigido al Tribunal que conoce de la pretension, aunque en la practica forense rara vez se ve que un litigante exprese su deseo de renunciar a la interposicion del recurso.
Tacita: Aqui nos encontramos ante el supuesto que el litigante deja transcurrir el termino del recurso y no interpone este, habiendo transcurrido termino entonces tacitamente ha renunciado al recurso y debe cumplir con la sentencia o se da por terminado el proceso mediante el Auto definitivo que le puso fin.
3.3) Desistible: El litigante ya ha interpuesto e iniciado el tramite del recurso, este puede desistir de la continuacion o la tramitacion del recurso. Una vez interpuesto el recurso el requirente no esta obligado a finalizar la continuacion del mismo. Puede darse:
De forma unilateral: Aqui nos encontramos ante la decision del apelante de desistir y continuar los tramites del recurso, esta figura se conoce como: desercion de la apelacion tal como lo preceptua el Art. 518 CPCM y sus efectos son: que la resolucion causa estado y adquiere efectos de cosa juzgada.
De forma bilateral: En este supuesto ambas partes en base a la disposicion que tienen sobre el objeto litigioso, disponen su deseo de no continuar el tramite del recurso. Por ejemplo mediante la transaccion, tal como lo regula el Art. 132 CPCM que dice:
“””””””””Las partes podran realizar una transaccion judicial llegando a un acuerdo o convenio sobre la pretension procesal. Dicho acuerdo o convenio sera homologado por el tribunal que este conociendo del litigio al que se pretenda poner fin y tendra efecto de cosa juzgada””””””””””””””
3.4) Perentorio: Solo se puede interponer un recurso en la oportunidad procesal correspondiente. Esto se realiza por “seguridad juridica”. Se debe tener un termino para su interposicion, asi el Art. 511 CPCM regula el plazo de interposicion de la apelacion cuando dice:
“”””””””””El recurso de apelacion debera presentarse ante el juez que dicto la resolucion impugnada, y a mas tardar dentro del plazo de cinco dias contados a partir del siguiente, al de la comunicacion de aquella.””””””””””””””””
14 David Alejandro Garcia Hellebuyck
La Camara de la Tercera Seccion del Centro en un caso penal sobre la temporalidad del recurso, rechazo el mismo por estar fuera del plazo que la Ley habilitaba al litigante para interponerlo, asi se establecio lo siguiente:
“””””””””De conformidad a lo dispuesto en los Arts. 129, 143, 146, 155 y 156 CPP que regulan el modo y ejecucion comun para todos los actos procesales, por no tener un procedimiento especial en el presente caso, la resolucion de fecha veintidos de Septiembre de dos mil diez, quedo notificada a las partes por medio de esquela a folios 294, el dia veintitres de Septiembre de dos mil diez, por lo que el termino para interponer la Revocatoria era de tres dias y esta concluyo el dia veintiocho de Septiembre de dos mil diez y habiendo presentado el Recurso de Revocatoria con Apelacion Subsidiaria, el Plazo del Recurso de Apelacion se reducia al plazo de la Revocatoria (Arts. 415 y 416 CPP) y siendo que fue presentado por el Licenciado **********, Segun la razon y constancia de la Secretaria del Juzgado de Instruccion de San Luis Talpa, a las quince horas y treinta minutos del dia siete de Octubre de dos mil diez, el Recurso de Revocatoria con Apelacion subsidiaria no ha sido interpuesto en tiempo, aunque si por escrito y en forma fundamentada, y por un sujeto procesal acreditado……..Al notar esta Camara que el Recurso de Apelacion ha sido interpuesto por escrito debidamente fundado por el Licenciado ***********, ante el mismo Juez que dicto la resolucion, pero fuera del termino de tres dias a que se refiere el Art. 415 y 416 CPP, este debe rechazarse por extemporaneo, aun y cuando la senora Juez A Quo le haya dado tramite.”””””””””””””””””
3.5) Solo opera a instancia de parte: Es derecho del litigante controlar la actividad jurisdiccional, por lo cual solo a este le corresponde impugnar las resoluciones judiciales pues el Juez no puede auto impugnarse, ademas de la regulacion del principio dispositivo regulado en el Art. 6 CPCM, que dice:
“Art. 6.- La iniciacion de todo proceso civil o mercantil corresponde al titular del derecho subjetivo o interes legitimo que se discute en el proceso; y dicho titular conservara siempre la disponibilidad de la pretension.
Las partes podran efectuar los actos de disposicion intraprocesales que estimen convenientes, terminar el proceso unilateralmente o por acuerdo entre las mismas y recurrir de las resoluciones que les sean gravosas, de conformidad a lo dispuesto en este codigo.”


4. RESOLUCIONES RECURRIBLES EN APELACION

El articulo 508 CPCM literalmente dice:
“Art. 508.- Seran recurribles en apelacion las sentencias y los autos que, en primera Instancia, pongan fin al proceso, asi como las resoluciones que la ley senale expresamente.”
15 David Alejandro Garcia Hellebuyck
La recurribilidad de la resolucion dice MONTERO AROCA17 supedita a la admision del recurso, cuando la resolucion recurrida es susceptible de impugnacion y por la parte que lo interpone, continua diciendo que la regulacion de los recursos en la Ley no significa que todas las resoluciones sean recurribles, inclusive algunas son irrecurribles por disposicion expresa.18
Inicialmente podemos citar a modo de ejemplo las resoluciones que pueden ser impugnadas mediante el recurso de apelacion, asi tenemos las siguientes:
- La decision sobre la falta de competencia: Arts. 45 inciso 2? y 46 inciso 2? CPCM;
- Contra la suspension del proceso por prejudicialidad Art. 49 y 51 inciso 2? CPCM;
- La negativa de admitir al coadyuvante como tercero procesal Art. 81 inciso 2? CPCM;
- Por finalizacion anticipada del proceso por improponibilidad sobrevenida Art. 127 inciso 5? CPCM;
- Impugnacion de la declaratoria de caducidad por fuerza mayor Art. 138 inciso 4? CPCM;
- El rechazo de las diligencias preliminares y aquellas que acuerden el registro por orden judicial para obtencion de datos Art. 259 inciso 3? y 261 inciso 4? CPCM;
- La resolucion que ponga fin al proceso al finalizar una audiencia donde se discuta un incidente Art. 270 inciso 1? CPCM;
- La improponibilidad de la demanda y el rechazo de la misma en los procesos declarativos, especiales y la solicitud de Ejecucion forzosa Arts. 277, 278, 461 inciso 1?, 473, 492, 575 CPCM;
- Contra la sentencia por el demandado declarado rebelde Art. 287 inciso 3? CPCM;
- La decision sobre las medidas cautelares Art. 453 inciso 4? CPCM;
17 Aroca, Juan Montero y otros. Derecho Jurisdiccional II. Editorial Tirant lo Blanch, 10? ed., valencia, Espana, 2001. Pag. 404
18 Vid. El caso del Art. 259 inciso 3? CPCM cuando dice: “””””””Si dentro del plazo de los cinco dias siguientes a la notificacion de la admision el solicitante no presta caucion en alguna de las formas previstas en el Articulo 447, el tribunal acordara la terminacion de las actuaciones y las archivara. Contra esta decision no cabra recurso alguno”””””””””””””””
16 David Alejandro Garcia Hellebuyck
- La sentencia definitiva en los procesos regulados por el Codigo Procesal Civil y Mercantil Arts. 212, 469, 476, 486, 487 CPCM;
- Ejecucion forzosa cuando la peticion se hace mas alla de lo que el titulo ampara Art. 560 CPCM;
- Despacho de la ejecucion provisional Art. 595 CPCM;
En principio todas las resoluciones anteriores admiten recurso de apelacion expresamente, pero como ya se menciono al comentar brevemente el principio de Impugnacion Objetiva cualquier Auto definitivo o sentencia segun se configuren como tales partiendo de la definicion que las Ley nos da en el Art. 212 CPCM seran apelables, por tanto siempre debe revisarse por la amplitud del Art. 508 CPCM si el auto es apelable expresamente o por el contrario la resolucion tiene la calidad de Auto definitivo o Sentencia.-


5. EFECTO SUSPENSIVO DEL RECURSO DE APELACION:
“Art. 509.- Las resoluciones definitivas recurridas en apelacion no seran ejecutadas. Sin embargo, de conformidad con las previsiones de este codigo, las sentencias condenatorias podran ser ejecutadas provisionalmente.”
En la terminologia tradicional cuando se hablaba de los efectos de los recursos se hacia referencia a los llamados devolutivo y suspensivo.19
Con la nueva normativa procesal se simplifica de alguna manera, lo anterior de modo que toda declaracion de voluntad de la parte de su intencion de recurrir, produce efecto suspensivo; sin perjuicio de que la regulacion de la ejecucion provisional de las sentencias de condena pueda hacer que proceda la ejecucion, aun cuando este pendiente el recurso de apelacion tal como lo regula el Art. 592 CPCM.
19 El derogado Codigo de Procedimientos Civiles en su Art. 983 inciso 1? decia: “”””””””””Dos son los efectos que produce la apelacion: el uno suspensivo y el otro devolutivo. Por el segundo se da unicamente conocimiento de la causa al superior, sin quedar embarazado el inferior para llevar adelante la ejecucion provisional de sus providencias”””””””””””””””””” de ahi que se hable que por regla general el Codigo Procesal Civil y Mercantil que el unico efecto de la apelacion sera suspendiendo las actuaciones del Juez A Quo, sin embargo como se vera existe la posibilidad de seguir ejecutando las actuaciones de manera provisional, pero en la nueva normativa procesal con mas especificos.
17 David Alejandro Garcia Hellebuyck


6. TRAMITE E INTERPOSICION DEL RECURSO DE APELACION:
La tramitacion procedimental del recurso de apelacion esta regulada en los Arts. 511 al 513 CPCM, debiendose distinguir dos partes:
La primera de ellas se realiza ante el Tribunal que dicto la resolucion recurrida y la segunda ante el competente para decidir el recurso:
6.1) ANTE EL JUEZ A QUO:
6.1.1.) La parte agraviada por la resolucion, debera en el plazo maximo de cinco dias a partir de la notificacion de la resolucion que se pretende impugnar, presentar su libelo de apelacion el cual contendra de modo general, lo siguiente:
- Descripcion del auto recurrido: en la practica forense es necesario referirse que resolucion impugnada, especialmente cuando se ha interpuesto recurso de revocatoria con anterioridad, cuando aquel hubiese sido procedente como en el caso del Proceso Comun Declarativo cuando se declara inadmisible la demanda segun el Art. 278 CPCM, el cual admite el recurso horizontal en comento, de esa manera el litigante debe explicar cual de las dos decisiones se impugnan siendo la primera de la que debe apelar;
- El recurrente debe expresar porque considera que la resolucion es apelable (taxatividad del recurso), este requisito no es indispensable en vista del principio “iura novit curia”; sin embargo, facilita el trabajo del Tribunal cuando se cita la norma aplicable al caso concreto y de esa manera se legitima el recurso o tambien cuando expresamente el legislador como vimos con anterioridad no dijo expresamente que dicha resolucion admitia apelacion y por lo cual el apelante debe hacer un analisis legal, doctrinario o Jurisprudencial de porque la resolucion admite apelacion;
-Manifestacion de la voluntad de recurrir y expresion del gravamen que le causa la decision del Juez A Quo, como ya se ha dejado expuesto ya que si no hay agravio, no habra recurso;
- Segun la finalidad que se busca con el recurso de apelacion tal como lo preceptua el Art. 510 CPCM, asi debe manifestarse los puntos especificos sobre los cuales recaera el conocimiento del Tribunal Ad Quem; es necesario mencionar que dependera de la estrategia del litigante y la finalidad que busca con el recurso para esbozar los puntos apelados, basandose en defectos procesales o materiales, asi:
18 David Alejandro Garcia Hellebuyck
Inicialmente solicitar la revision de DEFECTOS PROCESALES:
Referidos a la infraccion de normas o garantias procesales en primera instancia, pudiendose haber producido en la tramitacion de la instancia y verificar si se denuncio oportunamente la infraccion cuando esta sea requisito de procesabilidad20 o en todo caso que no se tuvo la oportunidad de denunciar la infraccion:
Ejemplo: nulidad de las actuaciones, incidentes, garantias del Proceso ya que generalmente de confirmarse el agravio sufrido retrotraeran el proceso para su reposicion; y
DEFECTOS MATERIALES O DE FONDO:
Atinentes bien a cuestiones de hecho o de derecho, pidiendose que se revoque la resolucion impugnada y se dicte otra favorable al recurrente, mediante nuevo examen de las actuaciones llevadas a cabo en primera instancia.
Finalmente por analogia en base al Art. 535 en relacion al 18 CPCM, no se entrara a conocer los gravamenes de caracter material cuando si se estimen los de caracter procesal21.
20 Debe discutirse ampliamente la concepcion de requisitos especiales de la admisibilidad del recurso de apelacion; asi el Licenciado Canales Sisco en su obra “Los Procesos Declarativos”, 1? Ed., San Salvador, Pag. 88 dice en el caso de la prueba no admitida en primera instancia: que la parte debe hacer constar en acta su inconformidad sobre la admision o rechazo de la prueba por el Juez de Primera Instancia durante la Audiencia Preparatoria, ya que constituye un requisito de admisibilidad adicional de la apelacion para alegarlo en la segunda instancia, sobre este punto podemos valorar dos situaciones: 1) siguiendo el Principio de integracion del Codigo (Art. 18 CPCM) pudiera decirse que la posicion del Licenciado es correcta por ser reglas dispersas pero que integradas pudieran considerarse requisitos especiales de procesabilidad de la apelacion para alegar dicha situacion en segunda instancia; y la 2) Me parece curioso, pero el Legislador en el apartado del recurso de apelacion no regulo nada al respecto, es decir, que al menos hubiese dicho dentro de los requisitos de admisibilidad del recurso “otros requisitos que la Ley exprese”, ya que no encontramos dentro del capitulo de la apelacion requisito especial alguno, por tanto el legislador no considero necesario solicitar al recurrente otro requisito especial para la interposicion del recurso y si el medio de impugnacion es precisamente para que un superior conozca de la infraccion procesal por lo que considero que no es necesario que se haya dejado constancia en acta la inconformidad, ya que el Art. 205 inciso 2? CPCM dice que el secretario del Tribunal debera hacer constar todo lo sucedido en audiencia y dicha situacion quedaria en dicho documento, aun cuando la parte no lo alegue, de otra manera se le estaria privando del acceso a la apelacion cuando el Legislador no expuso para la admision del medio impugnativo dichos requisitos especiales.
21 Se regula en materia de Casacion el orden de pronunciamiento de la Sentencia, asi el Articulo dice: “””””””””Art. 535.- En la sentencia, el tribunal debera pronunciarse en primer lugar sobre los sub motivos de forma, y solo se pronunciara sobre los de fondo si aquellos fueran desestimados.”””””””, con lo cual concluimos que en base a una interpretacion sistematica del Codigo Procesal al estimarse un gravamen de caracter procesal no se puede pronunciar sobre el agravio de caracter material por cuanto el proceso regresa al estado que se encontraba anterior o a reponer el acto de la indefension o defecto sufrido.
19 David Alejandro Garcia Hellebuyck
- El recurrente debera ofrecer las pruebas y adjuntar la documentacion con la cual se intenta probar en segunda instancia el gravamen sufrido;
- El petitorio el cual circunscribe la competencia del Tribunal Superior por cuanto sera sobre lo unico que se podra pronunciar por ser el proceso civil a peticion de parte segun lo preceptua el Art. 6 CPCM; sin embargo siempre existiran excepciones como por ejemplo: una nulidad insubsanable advertida de oficio por el Tribunal Ad Quem por tener caracter de interes publico y lo relativo a las normas del procedimiento adecuado del Art. 244 CPCM, entre otros.-
6.1.2) Presentada la apelacion, el Juez A Quo notificara a las partes y se limitara a remitir el escrito de apelacion al tribunal superior dentro de los tres dias siguientes, junto con el expediente.
6.2.) ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM
6.2.2.) Recibidas las actuaciones a la Camara debera esta evaluar los requisitos de admisibilidad y procedencia22 y convocara a las partes a una audiencia, tambien sobre este articulo surge la interrogante siguiente: ?es obligatoria la celebracion de audiencias en segunda instancia no importando que tipo de resolucion se impugne ni durante que etapa procesal?
La Camara de la Tercera seccion del Centro en sendas resoluciones dijo lo siguiente sobre el tema en cuestion, cuando se admite un Proceso Ejecutivo Mercantil, en el cual se ha declarado improponible la demanda, en los siguientes terminos23:
“”””””””””””””””…….Que es necesario traer a cuenta, que si bien el Art. 513 inciso 3°, CPCM, establece que admitido el recurso, dentro de los tres dias siguientes “se convocara a las partes a una audiencia en la sede del tribunal”, tal precepto a la luz de una interpretacion sistematica, inicialmente parece que se impusiera a la Camara el realizar audiencia para resolver todos los procesos venidos en apelacion, si bien el resolver en audiencia es propio del sistema oral, es decir, es la regla general para el proceso comun, abreviado, de inquilinato, y posesorios, no puede obviarse que en procesos como el Ejecutivo y el Monitorio, que son para el cobro de
22 La Jurisprudencia Nacional en Sentencia Definitiva de Casacion con referencia 1514-2003 de las 14:00 del 13/10/2003, mencionaba las facultades que con el derogado Codigo de Procedimientos Civiles tenia el A Quo cuando se interponia un recurso de apelacion, lo primero que hacia el Juez era estudiar la procedencia del recurso, de conformidad con las reglas especiales establecidas para la apelacion, en el Codigo de Procedimientos Civiles, es decir, que si dicha resolucion estaba comprendida como una resolucion apelable y que el recurso se haya planteado en tiempo y forma, dichas facultades esta delegadas exclusivamente al Ad Quem, debiendo el Juez inferior unicamente remitir en el termino de tres dias el expediente juntamente con el recurso como se expuso anteriormente.
23 Resolucion con referencia JEM-3-2011.SV de las 11:35, del dia 24/02/2011
20 David Alejandro Garcia Hellebuyck
deudas, en las que la regla se invierte, pues en ellos la regla general es que no hay audiencia, ya que esta se celebra unicamente en casos especiales, es decir en los casos de oposicion de los Arts. 467 y 475 CPCM, pues en tales procesos especiales se resuelve con la vista de los documentos que sirven de base a la accion; tambien en concordancia con lo anterior debe de tenerse en cuenta que el objeto de la apelacion es que se revisen las resoluciones judiciales que segun el recurrente sean erroneas, a fin de que se remedien los errores judiciales (de existir), pronunciandose lo que correctamente corresponda, esta resolucion de la Camara, estara logicamente limitada por el tipo de proceso y objeto del debate y de conocimiento para el que esta habilitado el Juez A quo, lo cual no puede ser de otra forma, pues entonces ya no seria una revision o segundo analisis, sino otro proceso diferente.-
Asi se tiene que, si bien el Art. 513 inciso 2° CPCM dispone celebracion de audiencia, en el presente caso, esta Camara estima que no comprendiendose por la Ley audiencia para resolver en el proceso ejecutivo, tampoco es necesario audiencia en el presente incidente, ello acorde al principio de economia procesal y porque al igual que en primera instancia se decidira vista la fuerza ejecutiva de los documentos base de la accion, de ahi que esta Camara Resolvera en esta misma el fondo de los agravios planteados”””””””””
Dicho planteamiento pueda no ser compartido por algunos, en vista que la norma procesal es expresa y el Legislador no distingue en que casos existe necesidad de celebrar audiencia y en que casos no.
Aun asi la posicion expuesta tiene un matiz interpretativo y no gramatical, ya que la concepcion literalista ha dicho la Corte Suprema de Justicia en un conflicto de competencia el cual se tramito con 43-D-2010 a las once horas del veintisiete de julio de dos mil diez, que la interpretacion meramente literal ha sido superada para entender la ley y mas alla de la misma debe observarse razones sustanciales o de contenido para entender las normas juridicas, de tal manera que la posicion transcrita podria tener validez tambien por un sentido practico: si el apelante ya expuso en forma concreta en su libelo impugnativo los puntos objeto de agravio, ?para que se presentara a la audiencia a repetir los mismo, cuando las normas son claras que no podra variar el contenido de su escrito inicial? Seria atrasar la calendarizacion de otras Audiencias donde si existe necesidad de celebracion de la vista, mas aun cuando solo una de las partes es quien impugna la resolucion.
La doctrina espanola siguiendo a MONTERO AROCA24 distingue de la siguiente manera la celebracion de la vista:
1?) Sin vista: Si no se ha propuesto prueba o si toda la propuesta ha sido inadmitida, el tribunal puede acordar la no celebracion de la vista, con lo que pasara a dictar sentencia, lo que habra de hacer en el plazo de un mes, a contar
24 Aroca, Juan Montero., op cit., Pag. 427.
21 David Alejandro Garcia Hellebuyck
desde el dia siguiente a aquel en que se hubieran recibido los autos al tribunal25;
2?) Con vista: Esta es necesaria si se ha propuesto y admitido prueba, y en caso contrario, cuando asi lo haya solicitado alguna de las partes o la Sala lo considere necesario. Si se ha presentado algun documento o propuesto prueba el tribunal, en el plazo de diez dias, acordara lo que proceda sobre su admision, y si ha de practicarse prueba, en la misma resolucion senalara dia para la vista, que se celebrara dentro del mes siguiente. En cualquier caso la decision sobre la celebracion de vista habra de adoptarse dentro de los diez dias siguientes a la recepcion de los autos.
Podemos concluir para el caso salvadoreno, que no es necesaria la celebracion de Audiencia para resolver todos los procesos que vienen en apelacion por los motivos expuestos, debiendose valorar por parte del Tribunal la procedencia o no de la Audiencia, su finalidad y utilidad, no debiendose interpretar dicha situacion como violatoria al Principio de Oralidad, ya que la Audiencia sirve para concentrar los actos procesales en un mismo momento, pero si ya existe las alegaciones del agravio sufrido y no existe violacion a Derechos Constitucionales no debera existir ningun problema el no acceder a celebrar la Audiencia.


7. AUDIENCIA Y PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA
En este apartado me referire a dos situaciones que pueden manifestarse durante la tramitacion del recurso.
El Art. 514 CPCM literalmente dice:
“Art. 514.- En la audiencia, el tribunal oira a la parte apelada para que se oponga o para que se adhiera a la apelacion. En seguida oira al apelante, con relacion a la oposicion, el cual no podra ampliar los motivos de su recurso.
Tanto el recurrente como el recurrido podran proponer la practica de prueba. Solo seran proponibles los documentos relativos al fondo del asunto que contuviesen elementos de juicio necesarios para la decision de la causa, pero solo en los casos en que sean posteriores a la audiencia probatoria o a la audiencia del proceso abreviado; los documentos anteriores a dicho momento se admitiran cuando la parte justifique que han tenido conocimiento de ellos
25 En este caso, la Legislacion Espanola es mas tajante al menos en apariencia al estimar que sin prueba no existe necesidad de la celebracion de audiencia, lo cual en El Salvador no es procedente ya que si existe contraparte segun venimos explicando si se exige la celebracion de audiencia para tener mayor concentracion de todos los actos procesales y las alegaciones finales por las partes.
22 David Alejandro Garcia Hellebuyck
con posterioridad a aquel. Tambien podra proponerse prueba documental en el caso de que la parte no aportara los documentos en primera instancia por alguna causa justa.
Ademas de la documental dicha, solo podra proponerse prueba:
1°. Cuando la prueba hubiera sido denegada indebidamente en primera instancia.
2°. Cuando, por cualquier causa no imputable al que solicite la prueba, no se hubiera podido practicar, en todo o en parte, aquella prueba que hubiera sido propuesta en primera instancia.
3°. Cuando los medios probatorios esten referidos a la ocurrencia de hechos relevantes para el derecho o interes discutido, pero acaecidos despues de iniciado el plazo para dictar sentencia en primera instancia.
Propuesta la prueba, el tribunal resolvera, admitiendo unicamente los medios que resulten procedentes. La resolucion por la que se rechacen los medios probatorios ofrecidos es inimpugnable.
Realizada la prueba como ultimo punto de la audiencia, las partes podran formular sus alegaciones finales, con lo cual el recurso quedara en estado de dictar sentencia, sin perjuicio de que el tribunal pueda solicitar alguna aclaracion a las partes.”
Encontramos una primera parte en la cual los litigantes solicitan la incorporacion de prueba y una segunda etapa en donde desfila la prueba en Audiencia. A efectos ilustrativos podemos esbozar los anteriores sucesos asi:
7.1.) SOLICITUD DE INCORPORAR PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA:
La primera duda surge de la siguiente manera ?en que momento se solicita la incorporacion de prueba, en la Audiencia unica o en el escrito de apelacion?
La redaccion legislativa no es muy clara ya que pareciera que en la Audiencia de segunda instancia se concentran todos los actos procesales, pero siguiendo el orden de ideas expuesto, podemos concluir que previo a la celebracion de la Audiencia las partes mediante los escritos impugnativos podrian proponer la prueba y solicitar una audiencia especial para debatir si se admite la incorporacion de la prueba como lo indica el Art. 514 CPCM, quedando fijada que prueba podra desfilar esta en audiencia y proseguir las diligencias para impugnar la prueba documental por falsedad o por nulidad de parte del apelado, ya que por ser limitada la incorporacion de los documentos debe justificarse y por principio de igualdad debe existir la posibilidad de parte del apelado de controvertir la veracidad del material probatorio propuesto. La decision de la Audiencia revestiria la forma de un auto definitivo que no puede ser impugnado, conforme a la lectura del articulo citado.
23 David Alejandro Garcia Hellebuyck
Luego de la Audiencia especial se harian las citas correspondientes para la comparecencia de los testigos o peritos y las medidas necesarias para incorporar la prueba documental, fijandose finalmente la vista para el desfile probatorio y ademas las alegaciones finales del recurso, que en ningun caso se podran modificar, finalizada la audiencia se anuncia el verbalmente el fallo o la Sentencia.
La anterior tesis se esboza por motivos practicos ya que siguiendo el orden literal del Codigo el apelante interpone el recurso de apelacion y en este propone la prueba, el Tribunal admite o rechaza la prueba y que dicho sea de paso no es impugnable la resolucion notifica la fecha de la celebracion de la vista dentro del plazo legal, el apelado llega a la audiencia y se opone en ese momento no tendra la oportunidad de controvertir los documentos, causando indefension en el caso de los documentos de nueva noticia.
Incorporando el derecho comparado, en Espana26 el procedimiento es mas especifico y contiene una parte eminentemente escrita para incorporar la prueba, asi en los escritos de interposicion del recurso, de oposicion o de impugnacion de la sentencia se acompanan documentos al amparo de lo que disponen los Arts. 460.1 y 461.3 LEC (Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000).
El Art. 464 LEC dice: “recibidos los autos por el Tribunal que haya de resolver sobre la apelacion, si se hubiesen aportado nuevos documentos o propuesto prueba, se acordara lo que proceda sobre la admision en el plazo de diez dias”
La tramitacion de la apelacion adopta la forma escrita por lo que domina dicho sistema escrito ante el tribunal de la apelacion; en efecto, la celebracion de la vista, donde la oralidad tiene su maxima expresion, reviste caracter excepcional. Este predominio de la escritura sobre la oralidad ha merecido censura dicen los autores espanoles27.
7.2.) DESFILE PROBATORIO Y ALEGACIONES FINALES
La naturaleza limitada del recurso de apelacion, admite prueba de manera excepcional, siendo los casos en los que en primera instancia no se admitio en la audiencia preparatoria conforme los Arts. 308 inciso 2?, 317 inciso 2? y 320 en relacion al Art. 514 N? 1 CPCM.
26 Bobillo, Julio Picatoste y otros., op cit., Pag. 293
27 Ibidem.
24 David Alejandro Garcia Hellebuyck
Tambien pueden admitirse en los supuestos de ser documentos que resuelvan el fondo de la cuestion debatida que aparecieron con posterioridad a la Audiencia probatoria.
Finalmente en cuento a las alegaciones finales cada litigante tendra un plazo maximo de treinta minutos cada uno, conforme a las reglas generales regulado en el Art. 411 CPCM.


8. SENTENCIA DE APELACION
Finalizada la Audiencia en segunda Instancia esta concluye con la sentencia y dicha resolucion jurisdiccional esta sujeto a los requerimientos del Art. 217 CPCM, y son en consecuencia aplicables a esta sentencia los requerimientos de congruencia, motivacion y exhaustividad.
En cuanto a los efectos desde el punto de vista de la resolucion final debe entenderse que el objeto de la cognicion del juez de segundo grado es directamente la controversia ya decidida por el primer Juez por lo que el control de la decision apelada es solamente un modo de proceder al nuevo examen de la controversia.
La doctrina espanola28 dice que en esta fase el Tribunal de apelacion tiene atribuida plenitud de cognitio, igual que el Juez A Quo, en el enjuiciamiento de lo que constituya materia del recurso.
Mencionan tambien los limites impuestos al Tribunal por el principio “tantum devolutun quantum appellatum”29 y de la prohibicion de la “reformatio in peius”, en vista que el Tribunal de alzada vuelve a enjuiciar el asunto nuevamente, con igualdad intensidad, con igual capacidad de cognitio, dentro del marco objetivo y subjetivo que venga determinado por el recurso.
Esta nueva sentencia puede ser estimando o desestimando el recurso. La estimacion supone que el Tribunal superior revoque, anule o modifique la decision del A Quo30. Es decir, puede suceder que la Camara se convenza de las
28 Bobillo, Julio Picatoste y otros., op cit., Pag. 348.
29 La Jurisprudencia Nacional en sentencia 34-C-2006, de las 15:19 del 08/05/2006 dijo que el tribunal de alzada queda inhibido para conocer mas alla de los puntos recurridos.
30 Entre las potestades que el Codigo de Procedimientos Civiles derogado, senalaba al Tribunal Ad Quem segun lo regulaba el Art. 1089, podia confirmar, revocar, reformar o anular la sentencia impugnada. En la nueva normativa procesal, por no encontrar definicion alguna, debemos remitirnos a lo establecido en la Doctrina la cual modernamente siguiendo al Licenciado Canales Sisco., op cit., Pag. 188, establece tales facultades del Tribunal de Segunda Instancia, ademas de ciertos pronunciamientos de oficio como la nulidad insubsanable, las costas procesales, alegaciones no resueltas por el Juez de Primera Instancia.
25 David Alejandro Garcia Hellebuyck
razones de la inconformidad del apelante, en cuyo caso pronunciara la sentencia que corresponda, juzgando como una verdadera segunda instancia; por otro lado, puede suceder que la Camara se convenza parcialmente, teniendo la posibilidad de solo modificar la sentencia en una parte; o, en definitiva, anulara si ocurriere uno de los dos supuestos: o que el apelante haya invocado tal motivo de nulidad y se pruebe su existencia, o que el Tribunal superior advierta de oficio que ocurre una nulidad insubsanable, en cuyo caso estara obligado a pronunciarse al respecto.
Finalmente puede suceder que la Camara desestime la apelacion, por lo cual debera confirmar la decision del inferior a efecto de que la misma causa estado si, vencido el plazo respectivo, el agraviado no interpone el recurso de casacion respectivo.
En todo caso se debera anunciar verbalmente el Fallo conforme al Art. 222 CPCM.


9. DESERCION DE RECURSO DE APELACION
El Diccionario de Ciencias Juridicas, politicas y sociales de Manuel Osorio, 1? ed. Electronica, dice sobre esta figura procesal lo siguiente:
“””””””””””En Derecho Procesal, llamase desercion, o abandono de la instancia, el hecho de que el vencido en juicio en primera instancia, una vez planteado el recurso de apelacion, deja transcurrir voluntariamente los terminos procesales sin presentar el memorial (recurso en relacion) o el escrito de expresion de agravios (recurso concedido libremente).”””””””””””””””””””””
En el Codigo de Procedimientos Civiles derogado, la desercion del apelante en segunda instancia, consistia en la inasistencia del recurrente a impulsar su queja de apelacion en la nueva instancia, lo cual produce consecuencias relevantes al proceso judicial, siendo la principal la conclusion anticipada del procedimiento31.
Luego del emplazamiento de apelacion y vencido el plazo de comparecencia de tres dias, como se dijo oportunamente, debe utilizarse para reclamar la calidad de apelante, y ano comparecer al Tribunal Superior en grado, se configura la figura procesal de la desercion de la apelacion, se configura la figura procesal de la desercion de la apelacion32.
31 Canales Sisco, Oscar Antonio., op cit., Pag. 165.
32 Ibidem. El Autor salvadoreno menciona que dicho tratamiento procesal estaba regulado en los Arts. 470 inciso 2? y 1037 al 1043 Pr.C. 1882/derogado. La Jurisprudencia Civil
26 David Alejandro Garcia Hellebuyck
El Codigo Procesal Civil y Mercantil regula el desistimiento tacito del recurso mediante la figura de la desercion de la apelacion en el Art. 518 CPCM que literalmente dice:
“Art. 518.- Si el apelante no comparece a la audiencia, se declarara desierto el recurso de apelacion y quedara firme la resolucion recurrida. La resolucion que declare desierta la apelacion impondra al apelante las costas causadas”
En la normativa procesal vigente es el Tribunal Ad Quem quien decreta generalmente desierta la apelacion por la incomparecencia del apelante a la Audiencia, ya que con anterioridad en base a lo dispuesto en el Art. 513 CPCM, se ha dictado un Decreto que establece dia y hora para la celebracion de la audiencia, y que dicho sea de paso puede perfectamente el Tribunal Colegiado hacer la advertencia que de no comparecer a la vista se declarara desierta la apelacion sin necesidad de peticion de parte.
Debemos mencionar tambien que el Tribunal debe hacer una espera prudencial para que las partes se presenten a la hora establecida ya que dicha Audiencia especial se regula por las reglas generales de los Arts. 200 al 211 CPCM, por lo cual habra de tener cuidado de no ser impacientes con las partes y dictar resoluciones declarando la desercion del recurso por la llegada tardia de algun litigante.
Los efectos de la desercion son claramente definidos: Se concluye el tramite de la apelacion; la resolucion impugnada adquiere firmeza y produce efectos de cosa juzgada de acuerdo al tipo de proceso judicial y la naturaleza.
Salvadorena dijo en Sentencia de Casacion con referencia 111-2003, de las 8:30 de fecha 28/07/2007 lo siguiente sobre el tema en comento: “”””””””La declaratoria de desercion en Segunda Instancia procede en los casos siguientes: a) Si remitido el proceso a la Camara, no comparece ante esta el apelante vencido el termino del emplazamiento hecho por el Juez de Primera Instancia; b) Si no se introdujera el proceso a la Camara, vencido el termino del emplazamiento; c) Cuando introducido el proceso en el Tribunal Superior y presentadas las partes, el apelante no retira el proceso en los seis dias subsiguientes a la notificacion del decreto en el que se ordena entregar el proceso; y, d) Si el apelante luego de habersele entregado el proceso, lo devuelve pero sin expresion de agravios.”””””””””””. Ha de mencionarse que en la practica de los Tribunales de Segunda Instancia era el apelado quien solicitaba la desercion del recurso, ya que no se podia decretar de “oficio” en base al principio dispositivo regulado en el Art. 2 Pr.C. derogado, ademas porque la carga en algunas camaras impedia darle cumplimiento a los articulos donde se podia actuar oficiosamente y lo que se esperaba era el termino de tres meses para declarar la caducidad de la instancia.

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